淫行

質問

淫行の定義がいまいちよくわかりません。以下のようなケースは罪になるのか、そうでないのか、教えていただけますでしょうか？

(1)１１歳の小学生同士が普通に恋愛をして性行為をした場合
(2)１４歳の中学生と１１歳の小学生が普通に恋愛をして性行為をした場合
(3)１８歳の男性と１１歳の小学生が普通に恋愛をして性行為をした場合
(4)１４歳の中学生同士が普通に恋愛をして性行為をした場合
(5)１８歳の男性と１６歳の女性が普通に恋愛をして性行為をした場合
(6)１８歳の男性と１６歳の女性が結婚して性行為をした場合
(7)１８歳の男性と１６歳の女性が普通に恋愛をして性行為をし、妊娠が発覚したので結婚をした場合
(8)１８歳の男性が、自分のつきあっている相手が１８歳以上だと思っていて性行為をしたのだが、あとになって１８歳未満だとわかった場合
(9)風俗店で店側が１８歳未満の女性を働かせていて、客がその事実を知らずにその女性と性行為をした場合（もちろん店側は罪になりますが、客は罪になるのでしょうか？）

宜しくお願いします。

回答No.5

noname#160975 · ベストアンサー

ＮＯ４です。補足いたします。
１～３は相手が１１歳の小学生なので、１３歳未満に対するセックスとわいせつ行為を禁じた刑法１７６～１７７条に該当しないかということですが、あくまでも恋愛を前提としていますから基本的には該当しません。刑法は自由な恋愛までも禁じたものではなく、あくまでもＨな目的でわいせつ行為やセックスをした場合を禁じています。もし自由な恋愛までも禁止したとなると自由を保障した憲法にも違反することになります。

ただ１３歳未満は本人の同意は関係ないので、もしこの１１歳の子の親がその交際に反対し、訴えた場合は取調べは受けるかもしれません。しかし実際に恋愛だと証明されれば特に問題はないです。じゃあどうやって恋愛とわいせつ目的を区別するかというとそれは千差万別、ケースバイケースです。恋愛に至る過程や日常の会話の内容、メールなどをみれば立証できると思います。当然相手の年齢が高くなればなるほど、相手に対する批判的感情も大きくなりますからややこしくはなるでしょうけど。
アメリカでは中学生の男子と女教師の恋愛が問題になり、淫行的な扱いで女教師が罰せられたことがありましたが、法解釈では真摯な恋愛は問題ないでしょう。

ただ例が１１歳だったので私はこういう回答をしましたが、これが９歳や８歳もしくはそれ以下だとどうでしょう。そんな年齢の子が恋愛とかそういう意味を理解できるかということが問題になります。おそらくその場合は恋愛とはみられないのではないかと思います。その場合は刑法に触れることも十分あり得ます。要するに年齢と交際の実態が問題になるのです。この場合も１と２はほぼ同年代ということから十分にありえる話ではありますが３のように男の年齢が高いと疑われるでしょう。もし３が１８歳ではなく３８歳だったら、これも実態がどうかにもよると思います。

お礼

ありがとうございます。
よくわかりました。

回答No.4

noname#160975

１～８までいずれも淫行には当てはまりません。一応淫行の対象は年齢でいえば１８歳未満なのですが、年齢だけではなく、その性行為の目的が問題となってくるからです。１～８までは年齢は淫行の条件年齢に該当しますが、その目的が真摯な通常の恋愛である以上なんら法律で規制することはできないからです。憲法に保証されている「自由」です。

９だけは恋愛とはいえないので淫行に該当する場合が十分にあり得ます。またその風俗店が合法的なものか非合法なものなのかによっても違います。通常合法風俗店であれば当然風営法の許可を得ているのですから、お客さんにとっては「健全」に運営されていることが前提であるし、１８歳未満の女性を雇っているとは通常考えられませんから、たとえ１８歳未満の子にサービスを受けたとしてもお客さんに責任はありません。店側に管理運営上きちんとした年齢確認などの義務があるのに、それをしていなかったからです。客はただ単に店を信用していたのですから。
しかし非合法な風俗店などはもともと違法な存在なのですから、そんな義務などもありません。１８歳未満の子を使っていることも十分考えられるわけです。そうした歳にはお客さんが女の子の年齢について「怪しいな」と思いつつもサービスの提供を受けたのであればお客さんに責任が生じます。つまり自己責任になってしまうというわけです。ただ「年齢を聞いても２０歳と答えていたし、外見も２０歳にしか見えなかった」というように本当に１８歳未満だと知らなくて、かつ客観的に見てもそう思うのが普通だと思えるような状況の場合は、やはり罪にはなりません。これも淫行といえるためには「１８歳未満の子に対してＨなことをしよう」という意思が必要だからです。

簡単にいうと「○○病院」と看板を挙げて営業している病院にいって、わざわざその先生は医師免許があるのかなんて確認することもないし、その必要もないでしょう。そこまでして看板まであがっているのですから、通常はきちんとした資格があって医療行為をしていると判断するのが普通です。
逆に「俺は医者だ」というどこの馬の骨かわからない人が突然現れて治療してやるといっても、普通はその人が本当に医者かどうかきちんと確認するのが普通ですよね。それと似たようなものです。

お礼

回答ありがとうございます。(１)～（３）は刑法にはひっかかるけれどもいわゆる「淫行」にはあてはまらない、と言う解釈でいいのでしょうか？それとも全く法的に問題ないのでしょうか？

回答No.3

walkingdic

>（８）（９）の注意義務についてですが、具体的に言うとどういうことを指すのでしょうか？
（９）にて書いたように、注意義務はその立場や状況により異なります。

>男性が女性に年齢を確認したかどうかということでしょうか？
単純にいいますと、１８歳未満である可能性がありながら確認しなかった場合には注意義務を怠ったとされる可能性は十分にあります。
注意義務を果たしているかどうかはそのときの状況により判断しなければならないものであり、一律に論じることはできません。

>極楽の山本の場合、そういう確認をしなかったから問題になったのでしょうか？
この件が最終的にどういう扱いになり、何が適用されたのかは存じません。少なくとも私の知る限りは書類送検時のの理由は強制わいせつ罪（年齢など関係ない）だったはずです。

回答No.2

walkingdic

>(1)１１歳の小学生同士が普通に恋愛をして性行為をした場合
刑法では１３才未満の性行為は禁止されています。わいせつな行為も同様です。
両方とも１３才未満なため、刑法による処罰はありませんが、触法行為ではあるため保護や指導の対象となります。

>(2)１４歳の中学生と１１歳の小学生が普通に恋愛をして性行為をした場合
上記にあるように１３才未満との行為ですから、１４才の中学生は触法行為をしているとして対処されます。（家庭裁判所が処置を決定）

>(3)１８歳の男性と１１歳の小学生が普通に恋愛をして性行為をした場合
こちらも同様で１８才の男性は刑法により処罰対象ですから、未成年なため１４才と同様に扱われます。

>(4)１４歳の中学生同士が普通に恋愛をして性行為をした場合
”淫行”には当たらないため特に法律・条例上の問題はありません。

>(5)１８歳の男性と１６歳の女性が普通に恋愛をして性行為をした場合
上記に同じく問題ありません。

>(6)１８歳の男性と１６歳の女性が結婚して性行為をした場合
上記と同じく問題ありません。

。(7)１８歳の男性と１６歳の女性が普通に恋愛をして性行為をし、妊娠が発覚したので結婚をした場合

問題ありません。

>(8)１８歳の男性が、自分のつきあっている相手が１８歳以上だと思っていて性行為をしたのだが、あとになって１８歳未満だとわかった場合

性行為をした目的によります。普通に恋愛であれば問題ありません。
恋愛以外によるものであれば淫行等に該当することとなり、処罰対象になり得ます。
知らなかったことに対しては適用される法律・条例により、処罰対象ではなくなる場合と、処罰対象になる場合があります。（たとえば買春行為の場合には注意義務を果たしていたかどうかか問われます。単に知らなかっただけでは処罰を逃れることが出来ません）

>(9)風俗店で店側が１８歳未満の女性を働かせていて、客がその事実を知らずにその女性と性行為をした場合（もちろん店側は罪になりますが、客は罪になるのでしょうか？）

これも同じく客に求められる注意義務を果たしていたのかという部分が問われます。
注意義務は果たしているのであれば罪には問われません。基本的には１８才以上であると店が言っている（通常はそうですね）場合には問題ないと思いますけど、客にその年齢を知り得る可能性があるなどの特段の事情があれば別です。

ご質問にあるように店については事前に年齢を様々な方法で確認する義務があるとされますので、それを十分に果たしていなければ罪に問われます。（もちろん大がかりな方法で完全にだまされた場合には問われないこともあり得ますが）

補足

回答ありがとうございます。（１）～（７）については納得です。
（８）（９）の注意義務についてですが、具体的に言うとどういうことを指すのでしょうか？男性が女性に年齢を確認したかどうかということでしょうか？極楽の山本の場合、そういう確認をしなかったから問題になったのでしょうか？

回答No.1

noname#131426

都道府県により若干の違いがあります。
http://www6.plala.or.jp/fynet/2law-seisyonen-kenzen-ikusei-inko.htm#ページのはじめ
参考にしてください。

結婚できる年齢の者が結婚して性行為を行うのは淫行とは言えないでしょう。
１・２・４は淫行とは別だと思う。

お礼

回答ありがとうございます。